文/華卓瑪

　　社交媒體上，有關(guān)副業(yè)的話(huà)題不時(shí)登上熱搜，因從事副業(yè)被擠兌、被裁員的案例也不時(shí)出現。那么，從事副業(yè)是否合規，在休息時(shí)間從事副業(yè)被裁是否合理？從事副業(yè)時(shí)，作品歸屬如何認定？副業(yè)中的風(fēng)險如何避開(kāi)？

　　從事副業(yè)是否合規合法？

　　上門(mén)喂養寵物、運營(yíng)自媒體、開(kāi)網(wǎng)約車(chē)……近兩年，在增加收入、準備第二賽道、尋找自己喜歡的職業(yè)等多重原因下，越來(lái)越多人開(kāi)啟了副業(yè)。

　　中倫文德律師事務(wù)所勞動(dòng)人事法律專(zhuān)業(yè)委員會(huì )主任高級合伙人胡高崇律師向中新社國是直通車(chē)介紹，勞動(dòng)者從事副業(yè)是否合規，主要有兩個(gè)依據：

　　一是看用人單位是否有禁止從事副業(yè)的明確規定。一些體量較大、頭部企業(yè)，或注重商業(yè)隱私保護的公司基本上都會(huì )禁止員工兼職、禁止員工存在雙重勞動(dòng)關(guān)系，這些單位會(huì )在《勞動(dòng)合同》或《員工手冊》中明確規定勞動(dòng)者不得兼職。在此種情況下，即使利用休息時(shí)間從事副業(yè)，員工也存在違規風(fēng)險。

　　二是根據《勞動(dòng)合同法》第39條規定的用人單位可解除勞動(dòng)合同的情況：“勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。”所以，一些用人單位盡管沒(méi)有禁止性的規定，但勞動(dòng)者的副業(yè)若影響到主業(yè)了，或經(jīng)單位提醒，仍未改正，那么用人單位也可解除勞動(dòng)合同。

　　中國勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會(huì )主任沈建峰表示，當勞動(dòng)者的主業(yè)和副業(yè)發(fā)生沖突時(shí)，雇主有權利制止勞動(dòng)者繼續從事兼職或第二職業(yè)，但其方式方法需合理合法。如雇主采取侮辱甚至“擠兌”的方式對勞動(dòng)者進(jìn)行逼迫，就是違規的。

　　多位律師向中新社國是直通車(chē)表示，在司法實(shí)踐中，沒(méi)有公司愿意員工從事副業(yè)。

　　此外，據公務(wù)員法等規定，國家公務(wù)員不得通過(guò)兼職獲得經(jīng)濟利益。如果國家公務(wù)員因工作需要在機關(guān)外兼職，應取得有關(guān)機構批準，且不得領(lǐng)取兼職報酬。

　　另?yè)妒聵I(yè)單位工作人員處分暫行規定》和人社部《關(guān)于支持和鼓勵事業(yè)單位專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員創(chuàng )新創(chuàng )業(yè)的指導意見(jiàn)》中“支持和鼓勵事業(yè)單位專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員到與本單位業(yè)務(wù)領(lǐng)域相近企業(yè)、科研機構、高校、社會(huì )組織等兼職，或者利用與本人從事專(zhuān)業(yè)相關(guān)的創(chuàng )業(yè)項目在職創(chuàng )辦企業(yè)”的規定，專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員經(jīng)過(guò)組織審批且在不影響本職工作的情況下，可以做副業(yè)。

　　副業(yè)中的作品歸屬如何認定？

　　多位副業(yè)從業(yè)者向中新社國是直通車(chē)說(shuō)，自己遇到過(guò)線(xiàn)上接單后，作品創(chuàng )作至一半派單者“跑單”的情況。在此情況下，作品歸屬權歸誰(shuí)？

　　北京觀(guān)韜中茂律師事務(wù)所高級合伙人、知識產(chǎn)權業(yè)務(wù)委員會(huì )主任李洪江向中新社國是直通車(chē)采訪(fǎng)時(shí)表示，按照我國著(zhù)作權法第二條“中國公民、法人或者非法人組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著(zhù)作權。”和第三條“本法所稱(chēng)的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內具有獨創(chuàng )性并能以一定形式表現的智力成果……”此種情況下，需要先判斷該副業(yè)從業(yè)者已完成部分是否受著(zhù)作權法保護，也即是否構成著(zhù)作權法意義上的作品。根據我國著(zhù)作權法規定，符合獨創(chuàng )性要求的且為創(chuàng )作者獨立完成，一經(jīng)完成即構成著(zhù)作權法所保護作品。

　　“即使是完成一半，只要具有獨創(chuàng )性，也應當受到著(zhù)作權法的保護，從事副業(yè)期間一般需要和用人單位簽署兼職勞務(wù)協(xié)議，如果屬于一般的職務(wù)作品，那么著(zhù)作權應當歸屬于完成人，但是用人單位可以有權在其業(yè)務(wù)范圍內優(yōu)先使用。作品完成兩年內，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與用人單位使用的相同方式使用該作品。”

　　但李洪江也指出，如果是特殊職務(wù)作品，如工程設計圖，計算機軟件等需要利用用人單位的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng )作，并由用人單位對外承擔法律責任，作者僅享有署名權，著(zhù)作權應當歸屬于用人單位。

　　在作品歸屬于副業(yè)從業(yè)者的情況下，派單者是否構成剽竊，取決于其是否復制、使用或在多大程度上復制、使用了該兼職者作品。

　　另外，需要判斷兼職者與交易對方之間締結了何種法律關(guān)系，即該兼職者創(chuàng )作完成的作品類(lèi)型是委托作品、法人作品還是合作作品，以及雙方在合同中如何約定知識產(chǎn)權歸屬或使用范圍。

　　李洪江提醒，當副業(yè)從業(yè)者遇到上述情況時(shí)，應當將保留好與交易對方合同或能證明雙方存在委托關(guān)系的轉賬記錄、書(shū)面或電子往來(lái)溝通記錄，創(chuàng )作記錄、創(chuàng )作過(guò)程中的草圖、手稿等文件。